刑法教學-「共犯陷阱」－公職考試-刑法雲端教室

在論述共犯行為人的題目裡，由於整個犯罪只有一個人真正的支配犯罪之實行，因此僅有那個人才可以被稱之為「正犯」，其餘僅能稱之為「共犯」，而今天假使我們想要處罰共犯，則必須要有特殊的規定才能處罰，因此在討論共犯之時，就容易會有遇到共犯限制的問題。這邊要提醒每位考生，並不是每一種犯罪，我們都可以去討論共犯，因此為了方便大家考試容易區分，接下來將容易遇到的「共犯陷阱」羅列如下：

屬於罪責加重減輕之法條時：依據限制從屬性理論：「共犯之成立係以正犯行為之存在為必要，而此正犯行為則需正犯者著手犯罪之實行行為，且具備違法性，使足當之。」也就是說共犯從屬於正犯，是從屬於正犯的不法，而不是屬於正犯的罪責，也就是共犯需要互相承擔責任，但是要一起承擔的是「不法」的部分而非「罪責」。舉個例子：甲和乙一起去殺甲的父親，甲會構成的是殺害直系血親尊親屬罪，但乙雖然會和甲承擔責任，但所需要負責的罪行，不可能是殺害直系血親，因為那畢竟不是乙的父親，乙能討論的只有普通的殺人既遂而已。

法條本質屬於對象犯時：不能討論是因為立法者在設計法條上已經預設了共犯的立場，也就是說刑法上有一些犯罪本來就是屬於共犯結構，這一類犯罪本來就需要兩個以上的行為人才可以完成，因此對於這些犯罪的犯罪人我們稱之為「必要共犯」，例如：通姦罪，重婚罪，而對於只需要一人即可獨立完成犯罪，稱之為「任意共犯」，例如傷害罪....等等。

預備犯不可討論共犯：由於刑法設計的預備犯罪都是故意犯罪，那麼關於這些預備犯都是屬於故意的情形，故意犯既然屬於內心有邪念的犯罪，那麼故意犯就可能和他人有物理上和心理上的關係，因此預備犯不能討論的原因在於我國第29條第三項的修法理由：「限制從屬性原則」。由於修法理由著重在著手兩字，那麼著手在刑法上是屬於未遂犯的概念，也就是說，如果把著手理解成未遂犯，那麼修法理由的意思就是，如果正犯都還沒有到未遂的地步，那麼就沒有共犯討論的必要，更何況預備犯是尚未著手的犯罪，那麼討論共犯的必要。