公職考試-刑法雲端教室

(二）推測承諾：

在上一篇「被害人承諾」當中，我們已經學習到如何辨別「承諾」與「同意」後，接下來就是與其相似的「推測承諾」啦。

所謂的推測承諾，顧名思義「係指當我們無法即時取得被害人同意的前提下，利用客觀狀況衡量推測，該被害人就算知悉，應該會予以承諾。」因此上述的行為人可以主張此超法規阻卻違法事由，阻卻違法。

簡單說，「推測承諾」是對於法益持有者的推斷（推論），因此內容基礎上與「被害者承諾」其實差不多。因此學說上對於此要件，認為是「被害者承諾」的補充要件，也就是說當「被害者承諾」無法使用時，「推測承諾」才有登場的機會。

因此歸納其保護的利益如下：

保護利益：推測承諾者ㄧ定要是法益持有人，並且當時客觀上無法立即取得的承諾。

比例原則：從客觀的角度去判斷，被害人在理性的情況下會做出該承諾。

主觀認知：行為人主觀上具有管理並從「被害者」的利益為出發點。

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