109年刑法即時解題-警特四等－公職考試-刑法雲端教室

ㄧ、甲在某私人公司上班，因乙欠其新臺幣10萬元，某日甲需錢孔急，前往乙住處要債，惟乙甲叫窮，甲不相信，乃未經乙同意對乙住處翻箱倒櫃，然未找到任何值錢財物而作罷，甲有無犯罪？（25分）

\\考點分析\\ 此題主要探討行為人刑法306未經同意侵入住宅、刑法307條違法搜索的主體限制與刑法321加重竊盜行為的討論（不具備不法所有意圖）。（收錄刑法關鍵大補帖P.61)(刑法申論-百大歷解拆題P.78)(刑法最後一小時搶分秘技P.35)

\\解題論述\\ 此題甲為前往乙的住處翻箱倒櫃，雖已經構成侵入住宅與加重竊盜之行為，但其行為是為了要回乙的債務，因此重點在於行為人主觀的是否具備不法所有意圖的判斷，即使行為人的構成要件都已經成立，若不具備不法所有意圖，仍無法構成犯罪。而對於是否構成侵入住宅之行為，可以去討論行為人的阻卻違法事由「自助行為」的討論。最後是對於違法搜索主體的限制，實務上認為，本罪為身分犯，唯有搜索權之人才能構成本罪（32年台非字第265號）。但學者幾乎一致認為，本罪規定於妨害自由罪章而非瀆職，屬於保護個人自由的犯罪，因此並非身分犯，主體資格應無限制。特別注意最高法院第105年第15次刑庭決議已經宣告前述判例不再援用，由此可知，實務見解與學說已經趨於一致。

二、甲，乙為鄰居素有積怨某日兩人因故口角，乙便拿出預先準備好的木棍朝甲的頭部揮擊，甲急忙閃躲並順勢將木棍擋開，手臂因此骨折，然木棍也反彈擊中乙的頭部，乙當場血流如注。甲，乙之刑責為何？（25分）

\\考點分析\\ 此題主要在於主觀故意與正當防衛如何判斷。（收錄刑法關鍵大補帖P.22)(刑法最後一小時搶分秘技P.17)(刑法申論-百大歷解拆題P.17）

\\解題論述\\ 此題乙探討的重點在於主觀上對於故意的判斷，拿木棍朝頭部攻擊的行為，雖最後導致手部骨折，若認定乙僅有傷害故意，則可討論傷害既遂。（骨折並不符合刑法第10條重傷的定義），大部分考點著重在於甲，甲雖具備過失，但面對現在不法之侵害，重點在於其，現在不法侵害、比例原則與防衛認識的判斷，不法侵害是顯而易見的，而所謂比例原則雖出於不得已手段的行為，但在可以選擇的狀況，若有數個有效而可行之防衛手段同時存在時，應選擇損害最小之手段為之，其僅將不棍擋開而反彈之行為，肯定其比例原則要件，而對於自己在做正當防衛之行為也有認知，故阻卻其違法性的成立。

選擇題型：

(B)1.類推適用在刑法的運用，下列敘述何者正確？（A）禁止類推適用與罪刑法定主義無關（B）貫徹禁止類推適用原則可保障人民不受無法律依據的刑罰制裁（C）不論對行為人有利或不利，均應嚴格禁止類推適用（D）法院可以運用類推適用的原理對行為人的不法行為處罰以免造成法律漏洞（刑法關鍵大補帖P.107)(刑法最後一小時搶分秘技P.4)

(B)2.甲與友人聚餐，飲用不少啤酒。會後甲明知自己已不能安全駕駛，卻騎腳踏車回家，結果不勝酒力，不慎未註意前方狀況，在路口撞倒行人乙，導致乙受傷。經酒測結果，甲呼氣中酒精濃度達每公升0.30毫克。下列敘述何哪正確？（A）甲犯刑法第185條之3不能安全駕駛罪與利法第284條過失傷害罪（B）甲犯刑法第284條過失傷害罪（C）甲犯刑法第185條之3不能安全屬駛罪（D）甲犯刑法第284條過失傷害罪及刑沙第185條之3不能安全駕駛罪，為想像競合犯，從一重處斷 (刑法關鍵大補帖P.77)(刑法最後一小時搶分秘技P.40)

(C)3.行為人行為後，沒收之法律變更改採總額原則，包括違法行為所得，其變得之物或財產利益及其孳息，均應沒收。此種法律之變更，應如何適用？（A）適用行為時之法律（B）適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律（C）適用裁判時之法律（D）適用裁判時之法律，但行為前之法律有利於看為人者，適用最有利於行為人之法律（刑法關鍵大補帖P.108)(刑法最後一小時搶分秘技P.5)

(A)4.甲誤丙為乙而取刀刺殺身亡下列敘述何者正確？（A）為客體錯誤，甲成立殺人既遂罪（B）為打樂錯誤，甲成立殺人既遂罪（C）為客體錯誤，甲成立過失致人於死罪（D）為打擊錦誤，甲成立過失致人於死罪（刑法關鍵大補帖P.15)(刑法最後一小時搶分秘技P.15)

(B)5.甲翻牆進入乙家中搜刮財物，於得手前，適乙返家遭發覺，甲為避免遭查獲乃奪門而出，此種犯罪形態符合之概念？（A）中止未遂（B）障礙未遂（C）不能未遂（D）預備犯（刑法關鍵大補帖P.10)(刑法最後一小時搶分秘技P.11)

(B)6.甲與乙在珠寶店伴裝欲購買珠寶，當店員拿出一枚鑽成供選購時，甲藉故將丙支開，乙看內離開櫃台趁機以假鑽戒調包，把假鑽成留在櫃台上而後離去，丙雖然發現鑽戒被調包，但已不見二人蹤影。下列敘述何者正確？(A）甲，乙成立詐欺罪的共同正犯（B）甲，乙成立竊盜罪的共同正犯（C）乙成立詐欺罪的正犯，甲成立詐欺罪的幫功犯（D）乙成立竊盜罪的正犯，甲成立竊盜罪的幫助犯。（刑法關鍵大補帖P.61)(刑法最後一小時搶分秘技P.35 36)

(A)8.甲搶奪步行婦女之皮包，於審判中坦率所為，請求法院宣告緩刑，法院判處有期徒刑2年6月可否為緩刑之宣告？(A）不符合緩刑要件，不得宣告緩刑（B）得依其情狀宣告緩刑（C）得命其賠償被害人損失後，為緩刑之宣告（D）得命其提供義務勞務後，為緩刑之宣吿告（刑法關鍵大補帖P.116)(刑法最後一小時搶分秘技P.2)

(D)9.下列有關公務員之敘述，何者正確？(A）公務員執行職務中所為之任何行為，均屬不罰（B）甲並非警察，雖目擊乙筆事逃逸，仍不能逮捕乙（C）公務員依所屬上級公務員命令之職務行為即可阻卻達法（D）公務員執行上級之違法職務命令時，若明知命令違法，不得阻卻違法（刑法關鍵大補帖P.21)(刑法最後一小時搶分秘技P.17)

(C）10.下列何者為法定阻卻違法事由？(A）義務衝突 (B）不可罰之違法性 (C）業務上正當行為 (D）推測之承諾(刑法關鍵大補帖P.20)(刑法最後一小時搶分秘技P.17)

(D)11.下列何者不屬於刑法所規定「易刑」處分?(A）易科罰金 (B）易服勞役 (C）易服社會勞動 (D）易服保護管束(刑法關鍵大補帖P.115)(刑法最後一小時搶分秘技P.1)

(C）12下列何種情況，不得易科罰金？(A）犯竊盜罪，處有期徒刑5月（B）犯詐欺罪，處有期徒刑6月C）犯背信罪，處有期徒刑7月（D）犯傷害罪，處有期徒刑6月，犯誹謗罪處有期徒刑3月，應執行有期徒刑8月(刑法關鍵大補帖P.115)(刑法最後一小時搶分秘技P.1)

(C）13.甲素行良好，無犯罪前科，因故殺死乙後，被判處殺人罪，處無期徒刑確定，最快於執行多少年後，得由監獄報請法務部許其假釋？（A）10年（B）20年（C）25年（D）30年(刑法關鍵大補帖P.117)(刑法最後一小時搶分秘技P.2)

(A)14.下列何者非屬刑法定義上的公務員？(A）受某縣（市）政府委託從事橋梁規劃設計之建築師（B）直轄市，縣（市）首長（C）依法令經辦學校工程營搭與財物購置等事務之公立學校校長（D）直轄市，縣（市）議會議員(刑法關鍵大補帖P.124)(刑法最後一小時搶分秘技P.6)

(A)15.甲、乙出於殺人犯意各持木棒共同殿打致死後，因聽見汽車聲響，心虛將木棒丟親並逃離現，事後又返回現場，將木棒及內的屍體均予以焚燒後就地掩埋。甲，乙之行為，依實務見解，確如何評價？ (A）甲，乙成立共同殺人罪（B）甲，乙成立共同殺人罪及湮滅證據罪（C）甲，乙成立共同殺人罪，乙另應論以湮滅證據罪D）甲，乙成立共同殺人罪，甲另應論以湮滅證據罪(刑法關鍵大補帖P.104)(刑法最後一小時搶分秘技P.47)

(C）16.下列關於洩露秘密行為之敘述，何者錯誤？ (A）警察洩漏因執行職務知悉之偵查不公開的事項，應成立犯罪（B）公務員故意洩漏國防以外之秘密，應成立犯罪（C）公務員因過失洩漏國防以外之秘密不成立犯罪（D）非公務員洩漏因職務或業務知悉或持有國防以外之秘密，應成立犯罪(刑法關鍵大補帖P.97)(刑法最後一小時搶分秘技P.46)

(D)17.下列對於違反公務行為之敘述，何者錯誤？ (A）對於公務員依法執行職務而施以強暴會迫，應成立犯罪（B）除去張貼於法院之文告，應成立犯罪（C）損壞公務員職務上保管之物品，應成立犯罪（D）撕毀員警依規定製作並交付之報案三聯單收執聯，應成立犯罪(刑法關鍵大補帖P.99)(刑法最後一小時搶分秘技P.46)

(A)18.甲冒充與我國有邦交之乙國外交部人員，並出示偽造之證件，向丙謊稱可受理移民該國手續，致丙信以為真，而交付相關文件，則甲冒充的行為應成立何罪？ (A）潛行公務員職權罪（B)妨害公物罪（C）背信罪（D）侵占罪(刑法關鍵大補帖P.102)(刑法最後一小時搶分秘技P.47)

(D)19.下列何種情形，甲之行為觸犯刑法第315條之1妨害秘密罪之規定？(A）太太甲未微得其先生乙之同意，逕自拆開某房屋仲介公司寄給乙之廣告信件（B）律師甲將業務上知悉之當事人有外遇對象的秘密對記者透露（C）某電腦設備製造公司之離職工程師甲，違反約定而將職務上所知悉之商業機密洩漏給另一家同業競爭公司（D）經營女服飾店之甲在店內更衣室安裝攝影機偷拍客人試穿衣服之鏡頭(刑法關鍵大補帖P.72)(刑法最後一小時搶分秘技P.38)

(D)20.甲於喜宴後飲酒已達不能安全駕駛之程度，但自認為沒有問題，仍自行開車返家，返家途中，因酒精作用，注意力不集中，致撞機車騎士A，使A跌倒在地，幸好 A僅身體多處擦傷，甲應如何論罪？ (A）僅成立刑法第185條之3不能安全駕駛罪（B）僅成立刑法第284條過失傷害罪（C）同時成立刑法第185條之3不能安全駕駛罪與刑法第277條原因自由行為之故意傷害罪（D）同時成立刑法第185條之3不能安全駕駛罪與刑法第284條過失傷害罪(刑法關鍵大補帖P.77)(刑法最後一小時搶分秘技P.40)

(D)21.甲因虛榮心作票，明知「法學博士」頭街於航空公司會員申請並無任何優待與利益，仍於航空公司會員資料表上填具自己個人資料時，在自己的名字前面加上「法學博士」的頭銜。甲之行為應如何評價？ (A）甲成立業務文書登載不實罪（B)甲成立偽造私文書罪（C）甲成立偽造特種文書罪（D）甲不成立犯罪(刑法關鍵大補帖P.81)(刑法最後一小時搶分秘技P.41)

(B)22.甲因A積欠債務避不見面，駕車前往A住處討債，見A騎乘機車自外返回，即以車輛阻擋，將A強拉下機車，稱如不提出擔保即要斷其手腳，A甚害怕而趁隙脫逃離。下列敘述何者錯誤？(A）甲構成刑法第302條之剝奪他人行動自由罪（B）甲構成刑法第304條第1項之強制罪（C）甲構成刑法第305條之恐嚇危害安全罪（D）甲為索討債務，尚無從認定其係意圖為自己不法之所有(刑法關鍵大補帖P.55)(刑法最後一小時搶分秘技P.34)

(C)23甲與乙因行車糾紛而爭吵，乙坦承有過失但不願賠償，甲便對之大聲揚言：「我一定告死你，等著跑法院吧」等語，甲是否構成恐嚇危害安全罪？（A）會，因為「告死你」係以加害乙生命之事恐嚇乙（B）會，因為以一般人的角度判斷，乙會擔心害怕C）不會，因為甲之意思是要提出告訴之意思，係法律賦子其行使之救濟權利（D）不會，因為乙已坦承有過失(刑法關鍵大補帖P.55)(刑法最後一小時搶分秘技P.34)

(B)24.下列何者並非刑法第321條加重竊盜罪之處罰類型？(A）甲在港埠竊取他人錢包（B）乙，丙二人結夥竊取丁之機車（C）戊破壞門鎖進入己之住家偷取財物（D）庚攜帶剪刀侵入辛之工廠內竊取錄(刑法關鍵大補帖P.61)(刑法最後一小時搶分秘技P.36)

(A)25甲不滿其女友乙移情別戀，於是將乙之前寄給他之充滿濃情蜜意的電子郵件列印封額緘後，寄給乙之現任男友內，作為報復。甲的行為應如何評價？ （A）甲無罪（B）甲應負妨害書信秘密罪責（C)甲應負洩漏利用電腦知悉他人之秘密罪責(D)甲應負誹謗罪責(刑法關鍵大補帖P.72)(刑法最後一小時搶分秘技P.38)

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