🎥刑法教學-「不法意識」－公職考試-刑法雲端教室

好久沒有來寫教學文了～

大家是不是很懷念呢？

上一篇我們延續到「阻卻罪責事由」的討論，了解到了「原因自由行為」的學說和實務的差別，

以及遇到題目的解法，今天我們就更往下走，前往「不法意識」來探討行為人是否知道自己所做的事是否是違法的？

通常這種不知道自己是違法的情形，都是陷入「法律錯誤」的人，用題目來說明如下：

第一種：

Q:山頂洞人不知道獵捕保育類動物是違法的，而前往山中捕獲臺灣黑熊。

Ans:相對於山頂洞人，完全不知道野生動物保育法的這種狀況，學說上稱之為「禁止錯誤」又稱「禁止規範錯誤」。

由於這類人對於自己在違法的事由，完全不知道是有罪的，例如刑法散播猥褻物品罪，某甲將自己自拍的性愛光碟，

大量印製送給朋友觀看，以為刑法235已經除罪化，對於這種對於法規範不知，而認為沒有處罰的必要。

第二種：

Q:某甲以為拿筆插肛門不是性交，於是拿著麥克筆強制插入女朋友乙的肛門，認為自己不是犯罪。

Ans:熟念法條的同學看到這邊都了解，刑法第10條對於性交的規範，已經明訂了非常清楚。

「稱性交者，謂非基於正當目的所為之下列性侵入行為：
一、以性器進入他人之性器、肛門或口腔，或使之接合之行為。
二、以性器以外之其他身體部位或器物進入他人之性器、肛門，或使之接合之行為。」

相對於這種好像有認識法律，但對於法律規範本身認知不完全者，屬於禁止錯誤規範的限縮，稱之為「包攝錯誤」或是「廣義的禁止錯誤」錯誤地將所涉及的犯罪行為，做有利於自己的解釋，而誤認自己所做的行為不在構成要件之中。而對於這種對法律的誤認，也是有刑法第16條的優惠條款使用。

第三種：

Q:某甲的母親教唆某甲去超商拿飲料不付錢，某甲認為媽媽的命令可以阻卻違法，而下手行竊。

Ans:這一類的行為人是對於阻卻違法事由誤解，以為自己符合阻卻違法事由，相對於前面的教學，我們了解到，阻卻違法事由中，沒有這種事由，可以讓行為人逃脫犯罪，而學說上對於這種稱之為「容許錯誤」或稱「間接禁止錯誤」而容許錯誤會擴張對於容許錯誤的創設，或者對於容許規範的擴張解釋。例如認為父母的命令可以變成犯罪的合理化的理由，而作為解釋自己合理犯罪的藉口，這類行為人亦有刑法第16條的討論。

綜觀以上只要行為人對於上述任何一種誤解，我們都可以說行為人欠缺不法意識，而去影響到刑責的輕重。

依照刑法第16條的規定：「除有正當理由而無法避免者外，不得因不知法律而免除刑事責任。但按其情節，得減輕其刑。」

依照法條的解釋又可將正當理由區分為「可避免的法律錯誤」與「不可避免的法律錯誤」：